为文某争取了不予批准逮捕

2019年3月，文某在某商贸城药材市场购进白果到市区摆摊出售，而被公安机关以涉嫌诈骗罪进行刑事拘留的。据文某称他购进了30斤白果，每斤15元，出售价为每斤30元，但一斤都没有卖出。文某家属委托了本律师作为文某的辩护人。本律师认为若如文某所述，其不构成犯罪，现以诈骗罪进行追究，可能是一个错误的案件。因本案委托时，已刑拘近30天，本律师立即会见文某。会见后，本律师立即跟进本案，案件一到检察院，本律师与检察官积极沟通，并作出建议检察院不对刘江华批准逮捕的法律意见书。 在法律意见书中提出：

一、文某构成诈骗罪的要件不成立

根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定：“诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。”。我国刑事定罪是主客观一致的规定，任何犯罪要件都有主观、客观要件。诈骗罪主观要件：主观方面表现为直接故意，具有用虚构事实或者隐瞒真相的方法；客观要件：客观方面表现为骗取了数额较大的公私财物的行为。本案中，文某购进白果来卖不具有虚构事实的特性，进价15元/斤，卖30元/斤，也不具有隐瞒真象的方法的特性，这是一种市场行为。因此文某没有主观上诈骗的故意。客观上，文某没有卖出白果而骗取他公私财物。所以文某，不构成诈骗罪，公安机关以此来追究文某的刑事责任，有点牵强。

二、以诈骗罪来追究文某的刑事责任，立案标准不足

四川省高级人民法院与四川省人民检察院联合下发《关于确定四川省诈骗罪具体数额执行标准的通知》规定，诈骗公私财物价值5000元以上的，为“数额较大”；5万元以上的，为“数额巨大”；50万元以上的，为“数额特别巨大”。故若要构成诈骗罪，诈骗的金额要在5000元以上，而本案中，文某既没有实施诈骗行为，也没有诈骗上5000元以上的公私财物，因成文某不构成诈骗罪。

本案经检察官认真审理证据材料，经本律师交换法律意见。检察官司按最高人民检察院检察长张军的指示精神，不捕的，不应捕；可捕可不捕的，不捕。最终对文某不批捕。2019年4月20日，文某重新获得了自由。

承办律师：四川应天缘律师事务所刘杰律师

2019年4月25日。